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“今年以來我們在選擇項目上更加注重企業(yè)的質(zhì)量，上半年在盡職調(diào)查后放棄了一個大型的并購重組項目。”一位從事投行業(yè)務的律師對第一財經(jīng)記者說，在監(jiān)管升級的態(tài)勢下，律師事務所在承攬和承做投行項目上都越發(fā)謹慎。
近年來隨著資本市場快速發(fā)展，律師自IPO、并購重組等證券業(yè)務領域成為必不可少的參與者。但是，發(fā)展快帶來的問題也十分明顯。記者采訪發(fā)現(xiàn)，一方面，律師執(zhí)業(yè)水平參差不齊；團隊制使得搶案源成為他們的“命門”，不免有少數(shù)律師為搶案源在承攬承做時放松對項目質(zhì)量的把控；此外，不同律所的內(nèi)核機制也存在差異，有少量小型律所甚至不設內(nèi)核委員會，投行項目由律師本人把關。
不過，自去年證監(jiān)會開始中介機構整頓工作以來，情況正在發(fā)生改觀，且“雙線”監(jiān)管機制已經(jīng)逐步常態(tài)化，即一邊抓檢查和處罰，一邊抓規(guī)則和制度。
第一財經(jīng)記者從監(jiān)管層獲悉，證監(jiān)會正在研究修改《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》，研究制定律師事務所從事IPO、并購重組證券法律業(yè)務細則。10月13日，證監(jiān)會通報了2017年度律師事務所從事IPO證券法律業(yè)務專項檢查處理情況，專項檢查中對9家律師事務所及13名律師下達了行政監(jiān)管措施。
“雙線”監(jiān)管常態(tài)化
10月13日證監(jiān)會通報了2017年度律師事務所從事IPO證券法律業(yè)務專項檢查處理情況。證監(jiān)會表示，今年3月組織開展了律師事務所從事企業(yè)首次公開發(fā)行股票并上市（IPO）證券法律業(yè)務專項檢查工作。本次專項檢查由北京證監(jiān)局、上海證監(jiān)局、江蘇證監(jiān)局、浙江證監(jiān)局、安徽證監(jiān)局、湖南證監(jiān)局、廣東證監(jiān)局、深圳證監(jiān)局具體進行，共抽查21家律師事務所從事的47個IPO證券法律項目。
對于專項檢查過程中發(fā)現(xiàn)的問題，證監(jiān)會表示各檢查單位依法對8家律師事務所、10名律師采取了警示函行政監(jiān)管措施，對3名律師采取監(jiān)管談話行政監(jiān)管措施，對1家律師事務所采取責令改正行政監(jiān)管措施，并記入資本市場誠信數(shù)據(jù)庫。
證監(jiān)會表示，未來將繼續(xù)貫徹落實依法全面從嚴監(jiān)管理念，對律師事務所從事證券法律業(yè)務實行常態(tài)化、全覆蓋的現(xiàn)場檢查監(jiān)管，進一步加大對律師事務所從事證券法律業(yè)務的監(jiān)管執(zhí)法力度，強化律師事務所及律師的主體責任，督促其勤勉盡責。對檢查發(fā)現(xiàn)有律師事務所或者律師在執(zhí)業(yè)中違反法律規(guī)定未勤勉盡責的，將依法從嚴懲處，并按規(guī)定記入誠信檔案，實施失信聯(lián)合懲戒。
相較于其他證券服務機構，律師事務所從事證券法律業(yè)務有其特殊性。2002年國務院推行行政制度改革，取消了律師事務所及律師從事證券法律業(yè)務資格的審批，自此任何律所及律師均可以從事證券法律業(yè)務。
這就為證券法律業(yè)務的監(jiān)管提出更大挑戰(zhàn)。證監(jiān)會的應對機制只有一個，那就是加強監(jiān)管，同時完善規(guī)則制定。2010年證監(jiān)會出臺了《律師事務所證券投資基金法律業(yè)務執(zhí)業(yè)細則（試行）》，為后續(xù)規(guī)則制定提供基礎。
“目前，我會正在研究修改《律師事務所從事證券法律業(yè)務管理辦法》，研究制定律師事務所從事IPO、并購重組等證券法律業(yè)務細則，健全證券法律業(yè)務監(jiān)管制度體系。”證監(jiān)會法律部相關負責人告訴記者，另一方面，證監(jiān)會加強監(jiān)管執(zhí)法力度，以“專項檢查”為抓手，督促律所提高執(zhí)業(yè)質(zhì)量。
處罰“到人”
近年來監(jiān)管層對律師事務所證券業(yè)務加大了懲處力度。根據(jù)第一財經(jīng)統(tǒng)計自2013年4月至今年上半年，有9家律師事務所、20余名律師受到證監(jiān)會經(jīng)濟處罰和警告，單就2017年5月31至6月27日，在不到一個月的時間內(nèi)就有3家律師事務所，7名律師受到證監(jiān)會的處罰，罰沒總金額達到1620萬元，北京市天元律師事務所不僅被沒收項目業(yè)務收入，更是受到了證監(jiān)會處以5倍的頂格處罰。
一家成立了近20年律師事務所的合伙人告訴第一財經(jīng)記者，律所一旦遭到證監(jiān)會的處罰，將對其業(yè)務帶來全方面的影響。一方面證監(jiān)會或會加大對律所負責的其他投行項目的審查，律所存量投行項目將會受到牽連和影響。比如根據(jù)此前的媒體報道，今年3月九好集團與鞍重股份聯(lián)手運作“忽悠式重組”，事后作為該項重組法律顧問的天元律所遭到包括光力科技股份有限公司等在內(nèi)的至少8家上市公司解聘。另一方面，這將對律所承攬新的投行業(yè)務帶來難度。
監(jiān)管層對律師違法行為處罰的加強也值得重視。根據(jù)第一財經(jīng)記者統(tǒng)計，自2013年至今處罰的投行律師個案中，證監(jiān)會給予律師的監(jiān)管措施主要是警告。而在2013年對萬福生科案件的處罰中，萬福生科IPO相關法律文件簽字律師劉某和胡某被證監(jiān)會列為證券市場禁入者，終身不得從事證券業(yè)務或者擔任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員職務。
某券商董事總經(jīng)理表示，在近年來的律所被罰的實例中，律所被罰多是因為關聯(lián)關系遺漏、存款及應收賬款查證不到位、實地調(diào)查未作筆錄、現(xiàn)場調(diào)查不全面、法律風險查證不到位、法律意見與事實不符、討論記錄缺失、材料形式不規(guī)范以及存在虛假記載及重大遺漏等問題。
“出現(xiàn)前述問題多是由于律師確實并未盡到勤勉責任，”國內(nèi)一家大型律師事務所的劉律師告訴第一財經(jīng)記者，除存款及應收賬款查證不到位問題外，實地調(diào)查、法律風險查證、討論記錄等均是律師開展業(yè)務必須遵守的流程性規(guī)范，無論是在法律層面還是律所的實操層面均有指示和規(guī)定。
10月13日證監(jiān)會在通報中亦表示，有的律師在執(zhí)業(yè)過程中尚未完全形成以質(zhì)量為導向的從業(yè)理念，不能采取適當?shù)姆绞竭M行核查驗證，存在“輕過程、重結果”的情況，在未取得相關證據(jù)材料的情形下，便出具法律意見書，嚴重影響了法律意見書的質(zhì)量。還有的律師事務所在出具的法律意見書中使用含糊措辭，出現(xiàn)文字、數(shù)據(jù)等錯誤，不重視工作底稿的制作與保存。
內(nèi)控機制是關鍵
隨著資本市場快速發(fā)展，律師在資本市場當中提供法律服務的范圍也越來越廣。從為IPO、再融資、并購重組等進行核查驗證出具法律意見，到鑒證上市公司股東大會，再到新三板、私募基金管理人登記、基金產(chǎn)品備案、資產(chǎn)證券化等新型證券法律業(yè)務當中。
不過在過去幾年中，面對強監(jiān)管，律所內(nèi)控機制不健全也逐漸暴露。證監(jiān)會10月13日就曾表示，部分律師事務所內(nèi)部管理松散，質(zhì)量管理意識和責任意識不強，未能真正實現(xiàn)律師事務所一體化管理。突出表現(xiàn)在，有的律師事務所不注重風險控制制度、內(nèi)部復核制度、利益沖突及內(nèi)幕交易防范制度的建設，制定的管理制度不符合法律法規(guī)要求，或者雖然建立了內(nèi)部管理制度，但是流于形式，不能有效執(zhí)行。
前述律所合伙人告訴第一財經(jīng)記者，越來越多的律所被處罰，外部原因肯定是因為監(jiān)管加強，但是從內(nèi)部原因來看，首先是律所的過快擴張。從2010年至2015年之間，部分律所從幾家分所擴展至全國的幾十家甚至上百家，律師規(guī)模從幾十人擴張至幾百人、甚至上千人，律師多是掛靠在某律所旗下，這使得律所團隊質(zhì)量參差不齊，在實際操作中容易出現(xiàn)問題。同時部分律所實行團隊制，搶案源成為他們生存的命門，不免有少數(shù)律師為了搶案源在承攬承做時放松了對項目質(zhì)量的把控。
不同律所的內(nèi)核機制也存在差異。該合伙人告訴記者，一般而言大型律所均設有內(nèi)核委員會，但是不同的律所內(nèi)核機制有所差異、對項目審查的深淺度也不同?！拔覀儗懗龅摹斗梢庖姇窌脏]件的形式發(fā)送給內(nèi)核委員會，內(nèi)核委員會設有兩輪的審查機制一般用三天到一周不等的時間審查，如果發(fā)現(xiàn)重大的風險點將會和主辦律師進行溝通?！彼M一步說，有的小型律師事務所或不存在內(nèi)核委員會，投行項目由律師本人進行把關。
不過隨著監(jiān)管加強，情況正在發(fā)生改觀。證監(jiān)會13日表示，目前大部分律師事務所在從事證券法律業(yè)務過程中越來越重視執(zhí)業(yè)的規(guī)范化，特別是經(jīng)歷了去年并購重組法律業(yè)務專項檢查的律師事務所的執(zhí)業(yè)規(guī)范性與執(zhí)業(yè)質(zhì)量提高明顯，發(fā)揮了較好的資本市場合規(guī)把關作用。
“能夠看到證券律師的擔當精神提升，敢于對不符合法定條件的委托人說‘不’，發(fā)揮看門人的作用?！鼻笆鲎C監(jiān)會法律部相關負責人對記者表示，目前大部分律所根據(jù)法律要求，制定了風險控制制度、內(nèi)部復核制度、利益沖突防范制度。在執(zhí)業(yè)過程中，也越來越重視執(zhí)業(yè)規(guī)范化，履行法定職責和核查驗證的義務。
